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口述｜葛旻傑

文｜梁湘琳

排版｜梁湘淋

編輯｜崔冬梅

「雲上沙湖」

是繼東沙湖基金小鎮“聚在沙湖”、“融在沙湖”、“成在沙湖”、“學在沙湖”等品牌活動之後，創新打造的又一活動IP，旨在透過雲課堂、雲解讀、雲路演的方式，從戰略、政策、資本、產業、技術、人才等方面，為創業者提供高效精準的連線、實效深度的資源合作、有效多維的經驗分享，助力企業成長。

3月底，「雲上沙湖」雲課堂邀請

沙湖金融

葛旻傑

進行線上直播，對中國證券投資基金業協會發布的更新版《私募投資基金備案須知》進行了詳細解讀。

雲課實錄

大家下午好，我是葛旻傑。去年12月，中國證券投資基金業協會（以下簡稱：協會）正式釋出更新版《私募投資基金備案須知》（以下簡稱：2019版《備案須知》，是在2018版的基礎上進行修正，過渡期4個月，從今年4月1日起，正式執行。

沙湖金融作為元禾控股投融資服務板塊的重要佈局，為眾多機構提供了全面、專業的基金服務，在與協會多次溝通推敲後釋出了2019版《備案須知》的解讀。隨著2019版《備案須知》正式執行時間的臨近，很多機構在具體操作中都會遇到各種問題，我們決定重新把這一版備案須知進行提煉和解讀。

01

總體要求

一、法律規則依據

再次明確了《備案須知》的依據及上位法等。不管是協會出的部門規章，還是自律規則，都要遵循上位法《證券投資基金法》才可以運作。另外，它保留了《證券期貨基金機構私募資產管理業務運作暫行規定》，明確了證監體系下新八條的重要性，這也是大家在未來操作中需要注意的事項。

二、不屬於私募基金備案範圍

我們認為，2019版《備案須知》是對2018版《備案須知》中3條不屬於私募基金內容的一個擴充，再次強調信貸業務不屬於私募基金。

明確剛性兌付業務不屬於私募基金

。什麼叫剛性兌付？從協會角度解釋，一般認為，基金存續期當中，業績不與投資標的是否虧損或者賺錢有關，僅和時間長短有關，是剛性兌付。正常情況下的對賭業務不在這個範圍內，但如果對賭條款當中有明視訊記憶體在不可能完成的條款，將視作剛性兌付。

第一次明確融資租賃業務不屬於私募基金

。從業務性質或者底層標的選擇來看，融資租賃屬於委貸或信貸業務，歸根結底是借了一筆錢給機構從事經營活動，不符合私募基金主要投的標的。

明確了將會對底層標的進行穿透核查

。透過SPV、資管產品等間接投向了上述不屬於私募基金的範圍，也是不可以的，協會會從底層標的的具體真實性來看待私募基金的投資情況。

三、管理人職責

管理人作為私募基金最主要的主體，需要對基金的運作負責，也需要對所有LP負責。這一條再一次強調管理人的職責，也規定了管理人不得從事的業務。

第一、專業化經營。

這裡實際上有兩個概念：1）私募管理人一旦從事了私募業務，不得從事衝突業務。2）股權類管理人只能從事股權投資，證券類管理人只能從事證券投資，進一步讓管理人規範自己的經營，從而保護LP的利益。

第二、勤勉盡責。

強調管理人不得通道化，不能把資質或者牌照借給別人發基金產品，所有基金產品都應該是管理人真實運營管理的。

第三、管理人唯一性。

我們需要明確一點，管理人不等同於GP。近兩年，協會一再要求管理人既要具有募資能力，又要具有投資能力，並從2017年開始禁止多管理人，規定同一基金主體中有且只能有一個管理人，但可以有多個GP，GP在私募基金當中承擔無限連帶責任，享受carry。

四、託管要求

這是2019版《備案須知》當中的重大變更條款。此前，一些管理人在登記備案過程中，協會反饋讓託管機構出具《託管說明函》，然後也因為《託管說明函》的問題，可能多次被退回備案申請。原因就在於《證券投資基金法》和《商業銀行託管指引》兩個法律檔案對託管的約定有一定差距。

此次變更，明確了私募基金託管人必須遵循的上位法是《證券投資基金法》。協會給予託管人賦能，託管人需要起到監督的職責，其履行職責不應受到任何情況干擾，哪怕是管理人運營出現異常。

同時，協會首次闡明瞭強託管基金的型別：

組織形式上

，契約型基金原則上必須託管；

基金型別上

，再次明確資產配置類基金必須託管。如果合夥型和契約型基金透過巢狀SPV形式投資底層標的，該基金需要強託管，需要注意的是，要求的不是SPV託管，而是基金託管。

五、合格投資者

仍然強調了私募基金應該遵循證監會監管體系下合格投資者的

100萬

要求，而且不是資管新規體系下30萬的要求。

六、穿透核查投資者

穿透核查是一直在做的事情，透過有限合夥投資需要穿透到底層，核查每一個投資者是否是真正的合格投資者。

七、投資者資金來源

強調投資者需要以自有資金出資，不得代持，不得匯聚他人資金。同時需要注意的是，協會也提出了“投資者對基金的出資金額與其出資能力相匹配”，結合第十一條擴募規定，

體現了協會禁止大額佔坑，後續變更的行為。

八、募集推介材料

再次強調

募集推介材料必須與合夥協議、投資合同一致。

首次明確募集推介材料當中應該具備哪些材料，方便各機構製作自己的募集招募材料。

九、風險揭示書

充分體現了協會對風險揭示的重視，明確了特殊風險必須充分揭示給投資者，同時也明確了特殊風險涵蓋的範圍，需要注意的是“關聯交易”在後續第十九條中進行了詳細的說明。另外，進一步強調，投資者宣告的13條必須上傳AMBERS系統，並進一步明確如果完成季度更新後，需要上傳所有投資者簽署的風險揭示書。

十、募集完畢要求

協會首次明確了募集完畢的定義。

一定是資金進到託管賬戶以後才叫募集完畢

，而不是進到募集賬戶。如果是沒有進行基金託管的小基金或者是單項基金，LP託管了就應該是募集完畢。

協會明確了公司型和有限合夥型基金，

應該是先簽署LPA，簽署之後把所有投資者到工商局做確權，確權以後首期實繳金額不得低於100萬。

未來，基金在備案的過程當中LP基本上都要求實繳大於100萬。

十一、封閉運作

再次強調股權類基金，包括創投和資產配置類基金必須封閉運作。正常備案完成以後，雙向進出都是不同意的，正常的分紅或者專案退出減資不在此列中。

在2019版《備案須知》當中明確了擴募的條件，需要注意幾點：

契約型基金絕對不能擴募。

契約型基金在備案的時候是多少規模，總體的規模就是多少。

如果需要擴募，基金必須有託管。

擴募的時間段只能是在投資期當中。

假設一個基金存續是5年，2年投資期，3年退出期，你只能在前2年進行擴募，而不能在後3年擴募。

這樣規避了滾動型基金不斷的更換LP，不斷的募集投資，每一期的LP對應了不同的投資單元、投資專案。

新增認繳金額不得超過備案時金額的3倍。

如果一個基金擴募前備案金額是1個億，最終金額不能超過4個億。

50%最終認繳出資額一定是整個擴募完成後的金額。

打個比方，1個億的基金擴募為2個億，50%就是2個億的50%，是1個億。

必須在LPA或者其它基金合同當中明確可能會有擴募的約定。

十二、備案前臨時投資

協會考慮到募資環境下GP的難處，這次明確了在賬上的管理人的錢，在備案完成前可以做一些現金類的管理，僅限現金管理。歸根結底還是先備案再投資。

十三、禁止剛性兌付

進一步落實資管新規中禁止剛性兌付的要求，強調管理人不得偷換概念，暗示保本保收益。同時明確物件不單單是管理人本身。另外，進一步明確私募證券基金不得透過募集或增加自有資金，拉動淨值。

十四、禁止資金池

第一次闡明瞭資金池的特點，落實新規短募、長投、期限錯配、分離定價、滾動發行、集合運作的要求。這是管理人需要在整個募集或者整個運作當中注意的。

十五、禁止投資單元

單元格和子份額是協會禁止的

，體現了中基協要求私募管理人公平對待投資者的原則。這裡需要關注的是單元格和子份額的定義。

單元格：不同投資者對應不同的投資專案，享受不同投資專案帶來的收益。假設一個基金投了四個專案，然後它的LP是A、B、C、D四個投資者。A投資者僅投了一號專案，僅享受一號專案的分紅。B投資者僅投了二號專案，也只享受二號專案帶來的收益。諸如此類，這個是典型的單元格。

子基金份額：同一基金中，管理人將基金投資期分為多期，每期投資者對應不同投資時間，享受不同投資時間專案的收益。假設一個基金有A、B、C、D四個投資者，然後四個投資者是作為一期投資者進來的，基金投了1、2、3、4四個專案。投完這四個專案以後，到了退出期，這四個專案退完以後，ABCD享受1234帶來的收益，但享受完以後ABCD四個投資者退出了。

十六、組合投資

鼓勵大家在LPA或者基金合同當中約定每個投資專案的比例是多少，這樣也方便其它LP在簽署合同當中看得更仔細、更詳細。

十七、約定存續期

現在股權類和資產配置類基金存續期基本上在5年以上，鼓勵管理人做7年以上的長期投資。如果情況特殊，基金不滿5年，就要提前清算了。

十八、基金槓桿

開放式基金不得分級，槓桿比例應該符合證監會的要求，不得利用分級利益輸送，此條為配合正在修訂的私募投資基金監督管理暫行辦法。

十九、關聯交易

這條是比較重要的條款，注意以下幾點：

明確了關聯交易的界定，管理人在搭架構的時候需要考慮關聯交易因素。

如果存在關聯交易，需要在基金合同風險揭示書中讓投資者充分知曉涉及的關聯交易。

如果涉及到關聯交易，需要提供佐證材料。

二十、工商登記和確權

原則上需要已在工商上確權後，再進行產品備案或變更申請。

二十一、明示基金資訊

這是針對命名規則的強調，私募基金命名應該符合《命名指引》，明確了合同當中應該包含具體哪些內容，方便管理人更好的和LP簽署合同，強調契約型基金初始募集面值應當為人民幣1元。

二十二、維持運作機制

強調在合同、風險揭示書等檔案中必須有相關應急處理預案和糾紛解決機制。明確管理人即使已被登出，但仍然應該妥善處置基金財產，保證投資者合法權益。

二十三、材料資訊真實完整

強調報送協會資料應該真實、準確、完整，不存在虛假等。解釋了協會約談管理人的情況，管理人應當予以配合。

二十四、資訊披露

要求管理人必須定期向投資者披露，做好資訊披露工作，並明確了披露應包含的內容。

二十五、基金年度報告及審計要求

約定了兩類強審計的私募基金：私募股權類基金和資產配置基金必須要有強審計的。

二十六、重大事項報送

強調管理人需要做好重大事項的報送。如果發生了重大事項，必須五個工作日內向協會報送，然後向投資者披露。

二十七、資訊公示

明確了管理人在累計兩次未及時完成報送時，會被列異，約定了整改完畢後，仍需公示六個月才能恢復正常。

增加了特別公示的內容：1）存續規模沒有超過500萬；2）實繳比例低於認繳規模20%；3）個別投資者未履行首輪實繳義務的私密投資基金。

二十八、合同終止、解除與清算

一旦協會對基金不予備案，明確了後續管理人應該做的事項。還進一步強調了，如果基金逾期三月內還未做延期或者還未開始清算，管理人下面的其它新產品就會被暫停，需要管理人把這個基金做清算或者在展期以後才能備案新的基金。

二十九、緊急情況暫停備案

明確了八種不能備案、備案被暫停的情況，也是方便管理人在開展業務中做提前的洞察。

02

對三類基金的特殊約定

證券類基金

臨時開放日只能出、不能進，只能贖回、不能申購。

同一基金中只能採取一種業績報酬計提方法；也約定了計提基準不能超過60%，如果超過60%就需要告知LP去調整。

證券類基金必須確定投資經理，且該投資經理必須取得從業資格證。如果發生了變化，必須告知投資者基金經理是發生變化了。

股權類基金

在已完成認繳金額70%投資之前，不得設同質基金。以防管理人會為了擴大規模，增收管理費，募同質基金，這也是對每個基金LP的一種保護。

定增、大宗交易、可轉債，證券和股權類基金都可以備案。可以備在證券，也可以備在股權，看管理人的性質到底是誰的。

資產配置類

資產配置類基金，應該80%用於母基金投資，而不是直接投資。

Q

A

&

Q：同時投資非上市公司股權和上市公司定增，應該備案哪一類基金？

A：通常情況下基本會備案成股權類基金。股權類和創投類的根本區別是創投目前為止不能做定增。如果這個機構既要投資非上市的股權，又要投資上市公司的定增，建議備案成股權類會更好一些。

Q：新出臺的備案清單，有哪些需要關注的事項？

A：第一，增加了基金架構圖，這個是登記備案時需要提前準備的，也方便協會稽核時候把基金看得更透徹，不會因為一些誤解造成退回。

風險揭示書需要把特殊標的進行揭示，充分告知投資者。如果協會有一些不確定或者其它情況，可能會讓你上傳合格投資者證明。

資料清單當中還有一點，實繳出資證明當中做了一個約定。如果這個機構是託管的，你要上傳的是託管行或者託管機構給你出具的到賬證明，這個是以前不做約定的。因為以前很多機構在上傳實繳證明的時候，上傳的還是到募集戶的資料，現在也是做出了明確的約定，有託管的話，必須上傳託管機構開的資金到賬證明。